醫療過失不除罪化,違憲

一.    中華民國 106524日院台大二字第1060014008號,釋字第 748 號【同性二人婚姻自由案】:民法第4編親屬第2章婚姻規定,未使相同性別二人,得為經營共同生活之目的,成立具有親密性及排他性之永久結合關係,於此範圍內,與憲法第22條保障人民婚姻自由及第7條保障人民平等權之意旨有違。有關機關應於本解釋公布之日起2年內,依本解釋意旨完成相關法律之修正或制定。至於以何種形式達成婚姻自由之平等保護,屬立法形成之範圍。逾期未完成相關法律之修正或制定者,相同性別二人為成立上開永久結合關係,得依上開婚姻章規定,持二人以上證人簽名之書面,向戶政機關辦理結婚登記。

二.    大法官承認同性婚姻合法,因為婚姻自由而且人民平等,鴨嘴大夫不懂同性婚姻,但基於平等原則樂觀其成。惟何謂保障人民平等權之意旨?憲法第七條曰:「中華民國人民,無分男女、宗教、種族、階級、黨派,在法律上一律平等。」。平等原則,是指相同之事件應為相同之處理,不同之事件則應為不同之處理,除有合理正當之事由外,否則不得為差別待遇。在各國和地區都被視為基本性法律原則。另外世界各國及地區皆視此原則為基本性法律原則,其原因是法律必須眷顧每一個人,因為每一個人都是生而平等的。(https://goo.gl/vFFshG

三.    法官或仲裁人「枉法裁判或仲裁罪」或檢察官「濫權追訴處罰罪」,皆以故意為構成要件。蓋我國刑法第124條規定:「有審判職務之公務員或仲裁人,為枉法之裁判或仲裁者,處一年以上七年以下有期徒刑」、第125條規定:「有追訴或處罰犯罪職務之公務員,為左列行為之一者,處一年以上、七年以下有期徒刑:一、濫用職權為逮捕或羈押者。二、意圖取供而施強暴、脅迫者。三、明知為無罪之人而使其受追訴或處罰,或明知為有罪之人而無故不使其受追訴或處罰者。因而致人於死者,處無期徒刑或七年以上有期徒刑;致重傷者,處三年以上、十年以下有期徒刑。」

四.    司法官枉法裁判或仲裁和濫權追訴處罰,皆以故意為構成要件,已將法官、仲裁人與檢察官的業務過失排除於刑法追訴之外。其立法旨意即在於避免法官或檢察官投鼠忌器不敢審判或追訴犯人死刑,萬一過失判錯刑了,或調查證據疏失,等同業務過失致人於死,自己反而吃上刑法,因此才有「免罪金牌」的裁判或追訴的司法過失除罪化的法條保護。

五.    問題是為什麼刑法規定法官、仲裁人與檢察官執行公務,都可以「以故意為限負刑事責任」,唯獨只有醫師若執行業務一有過失,還要加重其刑?司法官仲裁人固然涉及人民的自由權生命權,義正詞嚴,但不惶相讓,醫師醫療行為也一樣是涉及人民的健康權生命權,也是冠冕堂皇,為何獨獨醫療過失不能除罪化,只有司法過失去刑化?這樣是否符合保障人民平等權之意旨?不無疑慮。

六.    今天怕法官不敢審判,檢察官不敢執法,所以刑法網開一面「司法過失除罪化」,卻寧願醫師不得不採取防衛醫療以自保,連有最後一線生機的危急病人醫師也不敢放膽去救,以免泥菩薩過江,自身難保白袍變囚袍,而刑法仍要堅持醫療業務過失刑責化,而不能與司法官一樣「以故意為限,負刑事責任」,是否違反「相同之事件應為相同之處理,不同之事件則應為不同之處理」的平等原則,而有違憲之虞?

七.    連同性婚與異性婚都平等了,醫師與司法官仍不能平等相待嗎?通姦故意都可除罪化了,醫療過失還不能去刑化,這樣是否與憲法第7條保障人民平等權之意旨有違?值得法界大老深思關懷一下。

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